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轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為自查及糾正方案
發(fā)布時間：
2015-01-09
轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為自查及糾正方案
自住建部于2014年9月1日下發(fā)《工程質(zhì)量治理兩年行動方案》后，先后分三批對30起違法違規(guī)典型案例進(jìn)行通報，其中涉及轉(zhuǎn)包、違法分包和掛靠的共計13起。從這些通報的案例分析，住建主管部門檢查的要點主要分為四大方面：人員關(guān)系、資質(zhì)證書、合同文本、資金往來關(guān)系。
一、人員關(guān)系
建設(shè)工程項目歸根到底還是需要項目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人等主要管理人員及勞務(wù)人員共同完成，《建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為認(rèn)定查處管理辦法(試行)》(建市[2014]118號)更是對人員關(guān)系的管理提出了嚴(yán)格要求，項目現(xiàn)場的人員關(guān)系也是治理行動中的重要關(guān)注點：
1、建筑企業(yè)在施工現(xiàn)場設(shè)立的項目管理機(jī)構(gòu)中項目負(fù)責(zé)人、技術(shù)負(fù)責(zé)人、質(zhì)量管理負(fù)責(zé)人、安全管理負(fù)責(zé)人等主要管理人員與建筑企業(yè)是否具有勞動合同關(guān)系，是否具有相應(yīng)的資格證書，建筑企業(yè)是否為其繳納社保、發(fā)放工資;
2、項目負(fù)責(zé)人等主要管理人員是否在現(xiàn)場實際履職;
3、各類報審、報驗、驗收表中簽字人員是否與建筑企業(yè)任命人員一致;
4、在承攬工程過程中，代表建筑企業(yè)的人員身份情況。
糾正方案：
1、建筑企業(yè)在承攬項目后，應(yīng)及時設(shè)立項目管理機(jī)構(gòu)，項目負(fù)責(zé)人等主要管理人員務(wù)必與建筑企業(yè)建立勞動關(guān)系，有發(fā)放工資及繳納社保的記錄，且應(yīng)實際在項目現(xiàn)場履行管理職責(zé)，而且相應(yīng)的資格證書應(yīng)注冊在本單位;
2、在參與投標(biāo)、訂立合同、辦理有關(guān)施工手續(xù)、從事施工合同等活動中，代表建筑企業(yè)的人員應(yīng)是本單位員工，否則，有掛靠嫌疑;
3、勞務(wù)用工，除自有勞務(wù)人員簽訂勞動合同外，應(yīng)盡量采取合法的勞務(wù)分包模式;
4、可以預(yù)見建造師的需求將急劇增大，建筑企業(yè)應(yīng)制定良好的人才引進(jìn)及培養(yǎng)機(jī)制，吸納優(yōu)秀人才，提高自身的競爭力。
二、資質(zhì)證書
《建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為認(rèn)定查處管理辦法(試行)》明確規(guī)定，工程項目不得由沒有資質(zhì)、超越資質(zhì)、借用其他施工單位資質(zhì)的個人或單位施工，故檢查資質(zhì)、證書是治理行動中檢查要點之一。
住建主管部門主要檢查以下三方面施工主體的資質(zhì)證書：
1、施工總承包單位、專業(yè)承包單位的資質(zhì)證書、安全生產(chǎn)許可證書;
2、分包單位(百科專業(yè)工程分包單位及勞務(wù)分包單位)的資質(zhì)證書、安全生產(chǎn)許可證書;
3、合作、聯(lián)營方資質(zhì)證書、安全生產(chǎn)許可證書。
糾正方案：
1、嚴(yán)格審查分包單位及合作、聯(lián)營方的資質(zhì)證書及安全生產(chǎn)許可證書、營業(yè)執(zhí)照等各類證照;
2、要求分包單位及合作、聯(lián)營方提供其項目部主要管理人員的勞動合同、工資發(fā)放及社保繳納的證明;
3、建立分包單位(包括材料供應(yīng)商、機(jī)械設(shè)備出租方等)遴選機(jī)制，建立相應(yīng)的分包商、供應(yīng)商名錄，定期調(diào)整;
4、在向項目監(jiān)理單位或建設(shè)單位報送分包單位資格報審表等資料時，確保分包單位具有相應(yīng)資質(zhì)，且與現(xiàn)場實際施工情況一致。
三、合同文本
合同文本作為建設(shè)工程中最為常見、也最容易認(rèn)定各方法律關(guān)系的文件，主要可從以下五方面入手檢查：
1、施工總承包合同、專業(yè)承包合同，重點核實施工總承包單位、專業(yè)承包單位是否與中標(biāo)通知書載明的中標(biāo)單位一致;
2、允許專業(yè)工程分包的合同依據(jù)，根據(jù)《建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為認(rèn)定查處管理辦法(試行)》規(guī)定：“施工合同中沒有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，施工單位將其承包的部分工程交由其他單位施工的”將被認(rèn)定為違法分包;
3、專業(yè)分包合同、勞務(wù)分包合同，如分包合同的施工范圍是否包括主體結(jié)構(gòu)內(nèi)容，專業(yè)工程分包合同的發(fā)包人是否是施工總承包單位，勞務(wù)分包合同是否計取主要建筑材料款、周轉(zhuǎn)材料款或大中型機(jī)械設(shè)備費(fèi)用，等等;
4、材料供應(yīng)合同，租賃合同，如合同簽訂的主體是個人還是建筑企業(yè)等;
5、內(nèi)部承包合同，如內(nèi)部承包合同約定“自負(fù)盈虧、獨(dú)立核算”等字樣，很容易遭到重點檢查。
糾正方案：
1、施工合同簽訂主體應(yīng)與中標(biāo)通知書載明的中標(biāo)單位一致，如果建筑企業(yè)在中標(biāo)后以子公司名義簽訂施工合同或交由子公司具體承建的，也會被認(rèn)定為轉(zhuǎn)包;
2、在施工合同中明確約定可以進(jìn)行分包的范圍，如未約定，則應(yīng)要求建設(shè)單位出具書面同意分包的文件;
3、專業(yè)分包合同施工范圍不應(yīng)包括主體結(jié)構(gòu)(鋼結(jié)構(gòu)工程除外);
4、勞務(wù)分包合同計取的費(fèi)用應(yīng)僅限于勞務(wù)分包工程的勞務(wù)報酬及必要的輔材費(fèi)用，如果計取主要建筑材料款、周轉(zhuǎn)材料款或大中型施工機(jī)械設(shè)備費(fèi)用之一的，則會被認(rèn)定為違法分包;
5、材料供應(yīng)合同等合同文本應(yīng)以建筑公司名義簽訂，避免與個人簽約，逐步建立集中采購機(jī)制及合格供應(yīng)商名錄;
6、內(nèi)部承包合同要避免出現(xiàn)“自籌項目資金”“自負(fù)盈虧”“獨(dú)立核算”等字樣，以免引起轉(zhuǎn)包、掛靠的嫌疑;
7、建筑企業(yè)務(wù)必要對現(xiàn)有的合同文本進(jìn)行體系化的檢查，甚至可以借助專業(yè)律師的力量，對合同文本進(jìn)行完善。
四、資金往來關(guān)系
建設(shè)工程中的資金往來以及相關(guān)的收支憑證往往能反映一系列問題，各級住建主管部門的檢查也往往從以下四方面著手：
1、工程款支付憑證;
2、分包工程款支付憑證、發(fā)票;
3、材料、設(shè)備采購、租賃款項支付憑證、發(fā)票;
4、付款主體、金額是否與合同約定相符。
糾正方案：
1、嚴(yán)格控制工程款付款流程，所有工程款應(yīng)由建設(shè)單位付至建筑企業(yè)賬戶;
2、分包工程款、材料款等應(yīng)直接付至公司賬戶，避免付給個人。同時，為了應(yīng)對即將到來的營改增，要求分包單位、材料供應(yīng)商等開具增值稅專用發(fā)票。(摘自《江蘇建筑業(yè)》2014年12期)
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